Наталья Соколенко (Яворчук), кандидат юридических наук, до­цент кафедры гражданского процесса и международного права юридического факультета Кубанского государственного универ­ситета

 

Фариза Емтыль, студентка 3-го курса юридического факульте­та Кубанского государственного университета

 

В статье рассмотрена специфика правового статуса твор­ческих работников. Уделено внимание законодательным ини­циативам в отношении данной категории работников.

 

ПОНЯТИЕ «ТВОРЧЕСКИЙ РАБОТНИК»

 

Следует отметить, что законодатель, закрепляя регулирование труда этой ка­тегории работников, не дает легального понятия «творческий работник», хотя и в международных актах, и в националь­ном законодательстве данная дефини­ция содержится.

 

Например, в Рекомендации ЮНЕСКО «О положении творческих работников» дано следующее определение указанно­го понятия. Под «творческим работни­ком» понимается любое лицо, которое создает или интерпретирует произведе­ния искусства, участвуя, таким образом, в их воссоздании, которое считает свою творческую деятельность неотъемле­мой частью своей жизни, способствует развитию искусства и культуры и при­знано или требует признания в качестве творческого работника независимо от того, связано оно или нет какими бы то ни было трудовыми отношениями и яв­ляется оно или нет членом какой-либо ассоциации.

 

Если обратиться к законодательству РФ в этой части, то можно обнаружить, что данное определение положено в ос­нову понятия творческого работника, за­крепленного в ст. 3 Основ законодатель­ства о культуре (Закон РФ от 09.10.1992 № 3612-1). В указанных определениях по­нятие работника толкуется широко, по­скольку в категорию творческих работников входят лица независимо от того, связаны они или нет какими бы то ни бы­ло трудовыми отношениями.

 

При этом, согласно ч. 1 ст. 11 ТК РФ, трудовым законодательством и иными нормативными актами, содержащими нормы трудового права, регулируются трудовые отношения и иные непосред­ственно связанные с ними либо с ис­пользованием личного труда, если это предусмотрено ТК РФ или иным феде­ральным законом (ч.2). Данное положе­ние в полной мере относится и к творче­ским работникам.

 

В связи с этим представляется целе­сообразным закрепление легального по­нятия «творческий работник» в Трудовом кодексе РФ. Исходя из содержания ст. 351 ТК РФ и ч. 2 ст. 20 ТК РФ можно прийти к выводу, что творческий работник—это физическое лицо, участвующее в созда­нии и (или) исполнении (экспонировании) произведений и вступившее в трудовые отношения с работодателем.

 

В то же время в некоторых норма­тивных актах в международном праве, закрепляющих перечень лиц, которых можно отнести к творческим работни­кам, к таковым причислены:

 

• авторы литературных, научных, письменных, художественных, музыкаль­ных, драматических, кинематографиче­ских произведений, произведений живо­писи, графики и скульптуры (Всемирная конвенция об авторском праве 1952 года);
• авторы любой продукции в области литературы, науки и искусства вне зависимости от способа и формы ее выраже­ния, включая: книги, брошюры и другие письменные произведения; лекции, об­ращения, проповеди и другие подобно­го рода произведения; драматические и музыкально-драматические произведе­ния; хореографические произведения и пантомимы и др. (Бернская конвенция по охране литературных и художествен­ных произведений от 09.09.1886);
• актеры, певцы, музыканты, танцоры и др. (Римская конвенция об охране прав артистов-исполнителей, производите­лей фонограмм и работников органов радиовещания).

На национальном уровне в настоящее время также действует Перечень профес­сий и должностей творческих работни­ков (утв. постановлением Правительства РФ от 28.04.2007 № 252). Согласно Переч­ню, к творческим работникам относятся: администраторы телевидения, съемоч­ной группы, аккомпаниатор-концертмейстер, артист, артист оркестра, артист (кукловод) театра кукол, артист ансамбля песни и танца, ассистент режиссера, глав­ный дирижер и т.д. Обращает на себя вни­мание включение в данный Перечень ад­министратора телевидения и съемочной группы, так как, согласно Толковому сло­варю русского языка, администратор — это должностное лицо, управляющее чем-нибудь, ответственный распорядитель.

 

Как представляется, в основе поня­тия «творческий работник» — слово «творец»: человек, который создает, соз­дал что-нибудь творчески. В связи с ука­занным необходимо из данного Перечня исключить профессии и должности, ко­торые не относятся к творчеству, и рас­ширить круг творческих работников, включив положения, предусмотренные международными актами, так как Рос­сийская Федерация в настоящее время участвует почти во всех международных конвенциях авторских прав.

 

На наш взгляд, одни и те же термины не только в одном, но и в разных норма­тивных правовых актах должны иметь одну правовую сущность, соответство­вать одному правовому понятию.

 

ПРОЕКТ ЗАКОНА

 

Для совершенствования трудовых отношений в области культуры и искус­ства, а также для более эффективного регулирования труда творческих работ­ников организаций кинематографии, театров, театральных и концертных ор­ганизаций, цирков и иных лиц, участву­ющих в создании и (или) исполнении (экспонировании) произведений, Мини­стерство культуры РФ разработало зако­нопроект, которым предлагается допол­нить ТК РФ главой 52.1.

 

Новеллой в данной главе является введение обязательной процедуры кон­курсного отбора творческих работников для заключения трудового договора на неопределенный срок на замещение со­ответствующей должности и механизма проведения такого конкурса. Здесь следует заметить, что, согласно ст. 18 ТК РФ, трудовые отношения на основании тру­дового договора в результате избрания по конкурсу на замещение соответству­ющей должности возникают, если трудо­вым законодательством и иными норма­тивными правовыми актами, содержащи­ми нормы трудового права, или уставом (положением) организации определены перечень должностей, подлежащих заме­щению по конкурсу, и порядок конкурс­ного избрания на эти должности.

 

Сегодня действующими законода­тельными и иными нормативными пра­вовыми актами, содержащими нормы трудового права, обязательная процеду­ра конкурсного отбора для заключения трудового договора с творческими ра­ботниками не установлена ни при заключении договора на неопределенный срок, ни при заключении срочного тру­дового договора.

 

Следовательно, новеллы, предлагае­мые законопроектом, охватывают суще­ственно более широкий круг творческих работников, чем это заявлено в поясни­тельной записке к законопроекту.

 

Избрание по конкурсу

 

Обращает на себя внимание ч. 1 предлагаемой законопроектом ст. 336.2 ТК РФ, которая прямо предусматривает, что избрание по конкурсу на замещение соответствующей должности предше­ствует заключению трудового договора со всеми творческими работниками, на которых распространяется действие но­вой главы ТК РФ.

 

В то же время, согласно пояснитель­ной записке, новые особенности регули­рования труда не будут распространять­ся на творческих работников средств массовой информации, теле- и видеосъемочных коллективов и иных лиц, уча­ствующих в создании и (или) выпуске в свет (в эфир) продукции средств массо­вой информации.

 

Обосновывается это тем, что «суще­ствующая практика трудоустройства творческих работников в редакцию лю­бого СМИ, в том числе на телевидении, уже предусматривает обязательную процедуру конкурсного отбора, по ре­зультатам которого с кандидатом заключается срочный трудовой договор».

 

Данное обоснование представляет­ся не вполне убедительным, посколь­ку фактически законопроектом предла­гается одной категории работодателей предоставить право, пусть и с соблюде­нием условий, предусмотренных ст. 18 ТК РФ, устанавливать обязательный конкурсный отбор при приеме на работу творческих работников, а работодате­лей другой категории обязать прово­дить такой конкурсный отбор в импера­тивном порядке.

 

Кроме того, само по себе проведе­ние конкурса не является основанием для заключения срочного трудового до­говора. Согласно абз. 6 ч. 2 ст. 59 ТК РФ, с лицами, избранными по конкурсу на замещение соответствующей должно­сти, срочный трудовой договор может заключаться по соглашению сторон. Тем самым не исключено заключение с твор­ческими работниками СМИ трудовых до­говоров на неопределенный срок.

 

Следовательно, заключившие трудо­вой договор на неопределенный срок творческие работники СМИ и творче­ские работники, на которых предлага­ется распространить действие новой главы ТК РФ, будут поставлены в разные условия: одни будут обязаны раз в пять лет участвовать в конкурсе (с возмож­ным увольнением в случае неизбрания), а другие — нет.

 

Таким образом, предлагаемое законо­проектом разделение единой категории творческих работников, включающей в себя в настоящее время творческих ра­ботников СМИ, организаций кинемато­графии, театров, театральных и концерт­ных организаций, цирков и иных лиц, уча­ствующих в создании и (или) исполнении (экспонировании) произведений, требует дополнительного обоснования (решение Комитета Государственной думы по тру­ду, социальной политике и делам ветера­нов от 12.09.2013 № 3.2-58/1).

 

Законопроектом предусматривает­ся, что перечень должностей творче­ских работников, замещение которых осуществляется по результатам конкур­са, утверждается уполномоченным Пра­вительством РФ федеральным органом исполнительной власти. Однако согласно­ действующим нормам кодекса такие перечни утверждаются Правительством РФ с учетом мнения Российской трехсто­ронней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений.

 

Представляется, что изменение дан­ного правила можно рассматривать как снижение уровня установленных гаран­тий работникам в сфере трудовых отно­шений.

 

К функциям уполномоченного Прави­тельством РФ федерального органа исполнительной власти также предпола­гается отнести утверждение Положения о порядке замещения должностей твор­ческих работников. В пояснительной за­писке к законопроекту отмечается, что в этом положении будет предусмотрено обязательное участие профсоюзной ор­ганизации в работе конкурсной комис­сии. Однако в тексте законопроекта дан­ное обстоятельство отражения не нашло.

 

Разделяя мнение инициаторов зако­нопроекта, думается, что эти нововведе­ния позволят руководителям творческих коллективов получить законный инстру­мент для решения проблемы «балласта» в этой сфере, решить текущие творче­ские задачи, что особенно актуально в связи с принятием распоряжения Пра­вительства РФ от 26.11.2012 № 2190-р, в соответствии с которым в государствен­ных и муниципальных учреждениях со всеми работниками должны быть заклю­чены эффективные контракты.

 

Согласно разделу 4 утвержденной указанным распоряжением программы, эффективный контракт — это трудовой договор, основным элементом которо­го должны стать критерии эффективно­сти деятельности работника. При этом следует обратить внимание на то, что в развитых странах мира при использова­нии системы оплаты труда, основанной на эффективном контракте, стимулиру­ющая составляющая, как правило, не превышает 5-10%, а в России она боль­ше 20%. Другими словами, стимулирую­щая часть фонда оплаты труда становит­ся доминирующей.

 

СТИМУЛИРУЮЩИЕ И КОМПЕНСАЦИОННЫЕ ВЫПЛАТЫ

 

Необходимо отметить, что для твор­ческих работников также предусмотре­ны стимулирующие выплаты, не входя­щие в систему заработной платы. Так, ука­зом Президента РФ от 21.06.2004 № 785 в целях стимулирования дальнейшей твор­ческой деятельности, создания благопри­ятных условий для творческих работни­ков предусмотрены три Государственные премии РФ в области литературы и искус­ства в размере 5 млн руб. каждая.

 

В соответствии с приказом Министер­ства культуры РФ от 28.08.2008 № 64 работникам учреждений культуры незави­симо от занимаемой должности могут устанавливаться следующие стимулирую­щие выплаты: за интенсивность и высокие результаты работы, за качество выполняе­мых работ, за выполнение особо важных и срочных работ, премии по итогам работы.

 

Руководитель театра может устанав­ливать дополнительные коэффициенты. Однако эти выплаты не образуют новый оклад работников и не учитываются при исчислении иных стимулирующих и ком­пенсационных выплат.

 

В соответствии с указанным Переч­нем работникам учреждений культуры и искусства могут быть осуществлены следующие выплаты компенсационного характера: за работу на тяжелых (особо тяжелых) работах, работах с вредными (особо вредными) и опасными условия­ми труда; за расширение зон обслужива­ния; за работу в выходные и нерабочие, праздничные дни и др.

 

При установлении компенсационной выплаты за работу на тяжелых работах, работах с вредными и (или) опасными условиями труда работодатели обязаны принять меры по проведению специаль­ной оценки рабочих мест с целью раз­работки и реализации программы дей­ствий по обеспечению безопасных ус­ловий и охраны труда (см. Федеральный закон от 28.12.2013 № 426-ФЗ «О специ­альной оценке условий труда»).

 

В соответствии с указом Президен­та РФ от 07.05.2012 № 597, предусматри­вающим увеличение количества госу­дарственных стипендий для выдающих­ся деятелей культуры и искусства и мо­лодых талантливых авторов, бюджетных ассигнований федерального бюджета на выплату стипендий для деятелей куль­туры и искусства, творческой молоде­жи, для этих работников актуальным яв­ляется повышение профессионального мастерства и уровня профессиональной квалификации.

 

В этой связи необходимо отме­тить приказ Минкультуры России от 13.03.2000 № 163 «О возобновлении ста­жировки творческих работников теа­тров и концертных организаций Россий­ской Федерации». Круг вопросов, регу­лируемых данным приказом, достаточно широк. В нем определены условия, по­рядок проведения стажировки, установ­лены требования к лицам, направлен­ным на стажировку, порядок приема на стажировку, выплаты стажерам стипен­дии, компенсационных выплат по опла­те проезда стажера, оплаты жилья ста­жеров, принятия решения о результатах стажировки и т.д.

 

УСЛОВИЯ ТРУДОВОГО ДОГОВОРА

 

Сохранение стабильности условий трудового договора является весьма важ­ным как для общества в целом, так и для сторон конкретных правоотношений. В то же время объективные изменения в социальной жизни, динамика экономиче­ских отношений, обусловленная как ры­ночными отношениями, так и политикой государства, а также постоянный техни­ческий прогресс далеко не всегда позво­ляют сохранить стабильность фактически существующих условий труда.

 

В связи с этим впервые в нашей стра­не в структуре ТК РФ обособлена специ­альная глава 12, посвященная изменению трудового договора, в том числе и с твор­ческими работниками. При этом к ука­занным работникам при изменении тру­дового договора в полной мере должны применяться нормы данной главы, в со­ответствии с которой любые изменения условий трудового договора о творче­ской деятельности, как правило, допусти­мы по соглашению сторон (ст. 72 ТК РФ).

 

Трудовой договор может быть не только изменен, но и прекращен при на­личии соответствующих оснований, ко­торыми могут служить только юридиче­ские факты, предусмотренные ТК РФ или другими федеральными законами, но не подзаконными актами, на что прямо ука­зывает ч. 2 ст. 77 ТК РФ.

 

Заметим, что в соответствии с проек­том, разработанным Минкультуры Рос­сии, предлагается расширить перечень оснований прекращения трудового до­говора с творческими работникам за счет: 1) неизбрания по конкурсу на долж­ность творческого работника; 2) истече­ния срока избрания по конкурсу.

 

С одной стороны, это неизбежно по­влечет усиление зависимости работников от работодателей и перевод указанных категорий работников в сектор неустой­чивой занятости. С другой — у работода­теля все-таки должен быть законный ме­ханизм отбора более талантливых людей и повышения их мотивации к самораз­витию. В связи с этим при введении ука­занных норм законодатель должен будет разработать систему социальной защиты творческих работников, благодаря кото­рой невостребованный работник сможет найти работу в другом месте или городе.

 

Подводя итог, хочется заметить, что в силу причин объективного характера в одном кодифицированном акте невоз­можно отразить дифференциацию пра­вового регулирования труда по отрасле­вому критерию в отношении всех катего­рий работников. Поэтому возникает во­прос, целесообразно ли включать новую главу о регулировании труда творческих работников в ТК РФ, поскольку внесение отраслевых особенностей в кодифици­рованный акт приведет к излишней нор­мативности указанного документа и мо­жет повлечь за собой внесение в ч. 4 ТК РФ дальнейших изменений и дополне­ний, регулирующих труд и иных катего­рий работников, осуществляющих свою деятельность в других сферах.

 

В связи с этим полагаем, что отрасле­вая дифференциация применительно к отдельным сферам деятельности может отражаться в специальных федеральных законах.

 

По материалам журнала ИД «ПАНОРАМА» «Вопросы трудового права» № П/2014